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如何认定商标侵权时商标近似的标准是什么

导读：商标近似评估基于消费者易混淆原则，考察文字、发音、意义、图形、色彩及整体架构的相似性。法院判定需兼顾普通消费者视角，全面对比整体外观与主要组成部分，并在隔离状态下进行。同时，考虑注册商标的显著性和知名度。

一、如何认定商标侵权时商标近似的标准是什么

商标近似是指在某些情况下，被告涉嫌侵犯原告注册商标的行为中，被称为“引证商标”的商标与原告所拥有的注册商标相比，在其文字的字形、发音、意义乃至图形构成及其色彩方面，或是将这些各元素整合后的整体架构存在相似之处，又或者是它们的立体形状以及色彩搭配存在潜在的近似可能，使得相关的消费者可能会错误地推断出商品的来源，或是倾向于认为它们之间有特定的关联性。

对于人民法院认定商标是否为近似商标这一问题，通常需要遵循几个基本原则：

首先，它要以普通消费者的一般注意力作为评判的基础；

其次，它需要全面而细致地对照两个商标的整体外观，同时也不能忽视对商标主要组成部分的仔细对比，这种比较应该是在隔离，隔离的状态下分别进行的；

最后，在判断商标是否近似时，必须充分考虑到请求保护注册商标的显著性和知名度等因素。

《刑法》第七十二条

【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，其实可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，其实我们应当宣告缓刑：

(一)犯罪情节较轻;

(二)有悔罪表现;

(三)没有再犯罪的危险;

(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，其实可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

二、如何认定商标恶意抢注行为

根据我们所研究的商标构成领域，可从以下几个角度来深入探讨恶意抢注这一问题：

（1）注册多件商标，且这些商标与其他人拥有较强显著性的商标构成相同或是相似的情况；

（2）注册多件商标，并且这些商标与人的字号、企业名、社会组织及其他机构名称、著名商品的独特名称、包装设计等特征构成相同或类似的情況；

（3）围绕那些已经具备高度声誉的他人商标，广泛在多个商品或服务种类上进行注册的情形；

（4）将他人的商标进行分割、组合，甚至是使用声音相似、图形相似的方式替代，以及运用名人名字的谐音等手法。

此外，按照特定关系这个维度来看待恶意抢注的行为形态，其实可以归纳为如下几个方面：

（1）在未取得授权的情况下，代理人或代表人擅自用自身的名义将被代理人或被代表之人的商标进行注册；

（2）抢注者与先前使用人之间除了以上提到的行为外，还有契约、经济来往关系或者其他无法忽视的事务关联,且明確知道太初就存在的商标。

最后，从注册成功之后的行动角度去审视恶意抢注的行为，包括但不限于在注册完成后以高昂价格进行出售、处分商标，实施侵权诉讼之举之类的行为模式。

《商标法》第三十二条

申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。

商标近似侵权中的“商标近似”如何认定

根据关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第10条的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：一）以相关公众的一般注意力为标准；二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对其实我们应当在比对对象隔离的状态下分别进行。

在商标侵权的定义中，行为人使用与商标权人相同的商标构成侵权行为是毫无疑问的，而使用与其商标近似的商标也属于商标侵权行为。但是，商标近似的含义模棱两可，我国法律是如何规定的?律图在本文中就将为您介绍商标近似侵权中的“商标近似”如何认定。

一、“商标近似”含义概述

我国《法释[2002]32号》将“商标近似”定义为：是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，《商标审查标准》也有类似的定义。根据我国商标构成要素，商标近似包括外观近似、发音近似和含义近似三种近似情形。

二、 商标近似侵权中的“商标近似”如何认定

一我国“商标近似”认定原则

按照我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2002]32号）第十条规定，关于商标近似应遵循以下原则。

1、关于相关公众的一般注意力原则

我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件应用法律若干问题的解释下称《法释[2002]32号》规定，商标法所称相关公众，是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者。

根据该规定，“相关公众”具体包括两部分，一是“有关的消费者”，二是“有密切联系的经营者。

所谓一般注意力是指从相关公众的主观关注程度上，只是施以一般注意力。关于相关公众一般注意力，需考虑以下因素：

1首先，相关公众必须是“合理谨慎”的购买者或潜在购买者。

2其次，相关公众一般注意力要结合商品特点考虑。特别在价格因素上，消费者在购买商品时会随着价格不同而施以不同的注意力，产生不同的结果。

3相关公众一般注意力要结合消费者的身份考虑，如果商品的消费群体是专业人士或商业性采购者，商标的近似引起他们对商品来源等发生误认可能性相对较小，如果是普通购买者，混淆的可能性就会较大。同理，成人的注意程度会比未成年人的注意程度更高。

4消费者的消费模式对于相关公众的注意力程度也有一定影响。采用不同模式购物，消费者关注商品或服务的程度不同。

同时，关于相关公众注意力原则还需考虑购买时间、销售地域等因素。

2、考虑商标的显著性和知名度原则

商标显著性是指商标所具有的标识经营者提供的商品或服务并区别不同经营者提供的商品或服务的属性。商标的显著性越强，其区分、识别力越强，受人攀附的可能性也越大，所需保护的范围越广，其他商标只需与其有少许近似，即可能构成混淆。

同理，商标作为商誉最为重要的载体之一，商标知名度越高，则说明商标持有人为之所付出的持续努力越多，此商标承载的商誉也越多，那么其实可以说其通过使用已获得了更多的显著性。对知名度高的商标，被“依傍”的可能性也越大，引起消费者联想的可能性也越多。

3、个案审查原则

个案原则并非法定原则，但一直在司法实践中被强调。

总之，商标之间近似并非一成不变，而且关于商标近似的判断仍然具有很强的主观性，要结合个案的不同作具体情况的分析，没有“一试就灵”固定的量化标准，只能从相关消费者角度，按商标近似判断原则，结合个案中的相关因素综合确定。

二商标近似认定方法

关于商标近似认定，除遵循上述原则外，还需适用以下方法。

1、整体比对方法

整体比对是指对两商标近似性进行比较时，将构成商标各要素的组合作为一个不可分割的整体进行观察，看两商标留给相关公众的整体印象是否容易导致混淆。进行商标整体比对是基于消费者的心理特点所决定。消费者的整体印象在商标近似判断中一般具有决定意义。如商标标识具体要素有差别，但整体相似，仍能使消费者误认。反之，即使商标标识具体要素相同，但整体不构成近似和误认，仍不构成商标近似。

2、主要部分比对方法

商标近似除进行整体比对，还需辅之以主要部分比对方法。比对主要部分方法是整体观察方法的必要补充。主要部分比对方法，关键在于对“主要部分”的判断。

我国关于商标近似判断方法只提出“主要部分比对”方法，但在何种情形下进行“主要部分比对”，何为“主要部分”，都没有明确规定。司法实务中大多不把具有描述性或通用性部分作为“主要部分”。 关于文字和图形组合商标，基于文字呼叫功能在商品流通中的作用，对近似性判断影响大，一般会优先考虑将文字部分作为“主要部分”。

在商标近似判断中，对“整体比对”方法和“主要部分比对”方法的适用并不能绝对，需根据所比对商标具体构成情况，并考虑个案实际进行判断。

3、隔离观察方法

隔离观察是指在判断两商标是否构成近似时，将二者隔离，以一商标给相关公众留下的印象为标准判断另一商标是否近似。正如AIPPI认为：“应该结合相关公众实际感受商标的方式，以及商标使用的具体情况对相关公众的效应，进行商标比较。比较不是直接进行的，而是一远一近的比较”。

依据普通消费者的感知特点，采取“隔离观察”方法对商标近似进行判断具有合理性。但该方法的真正实现关键还在于“认定主体”及“比对环境”的确定。需要确定适合的相关公众，模拟相关商品的交易情景，以准确获得消费者的认知。如不能采取科学、合理的方法，有效的配套措施来确定相关公众，模拟真实购物环境进行“隔离观察”，而仅对商品之间、商标标识进行物理性比对分析，就背离了“隔离观察”规定的初衷，该方法也只能停留在理论上，仍然是由裁决者对近似商标直接比对下的主观判断取代“隔离观察”下的消费者认知。

以上就是律图就商标近似侵权中的“商标近似”如何认定所做的介绍。商标近似的含义并没有明确的解释，具体认定还需参照实际情况。一旦认定该行为属于商标侵权，侵权人就须对商标权人进行赔偿，如果情节严重的话，侵权人还需承担相应的刑事责任。另外，了解相关法律知识也十分必要，在遭遇商标侵权时也能使用法律武器保护自身的合法权益。

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