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一、外观专利侵权被告怎么办

被起诉侵犯了他人的外观设计专利权，第一件事情是要审查一下原告的外观设计专利权是否有效。

根据专利法的规定，我国的专利可以分为发明专利、实用新型专利和外观设计专利。发明专利经过了实质审查，而实用新型专利和外观设计专利没有经过实质审查，只要形式上符合要求，就会发给专利证书。

所以，在我国很多大实用新型专利和外观设计专利是不符合专利法要求的实质要件的。有一段时间，如认为他人侵犯了自己的实用新型专利或者外观设计专利到法院起诉的话，法院会要求原告提供专利评价报告，否则不给立案。专利评价报告，就是对专利是否符合专利法规定的实质要件进行检索、评价之后出具的报告。这里指的实质要件，主要是新颖性、实用性和先进性。当然，现在法律已经明确规定，不用再起诉之前进行专利权评价了。

新颖性，即专利技术方案在专利申请以前国内外都没有过，没有人公开发表也没有人公开使用(2008年专利法修改以前，新颖性规定的是国内公开使用和公开发表、国外仅公开发表)。这个时候的参照物不仅仅要求能跟专利进行比对，而且时间上必须在专利申请之前。

虽然专利法规定，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。但是，很多时候，法院的法官没有理科或者工科背景，不能独立的对技术的问题作出判定，或者不愿对技术的问题作出判定。如果技术比较复杂，建议可以到专利复审委员会申请专利无效。专利复审委员会受理后，请求法院中止审理，一般法院还是比较喜欢这种方式的。

解决了专利是否有效的问题(新颖性的问题比较多)，如果专利依然有效，下一步就是拿原告的专利跟被告的产品或者技术方案进行比对。很多人拿原告的产品跟被告的产品进行比对，这样是错误的。

这种比对并非简单的一样还是不一样。关键是要看原告的专利权利要求书第1项(有的时候包括第2项)独立权利请求的技术特征有哪些，被告的产品和技术方案有没有包括这些技术特征。如果包括了这些技术特征，虽然多出了一些技术特征是不一样的，也构成侵权。如果不能全部包括这些技术特征，但是有些技术特征与专利请求书的从属权利请求(一般是第2项往下)一样，也不构成侵权。当然，还有同等替换的问题，不过再写就更复杂了。

二、知识产权纠纷诉讼应注意哪些问题

（一）、确定原告资格知识产权民事纠纷案件的原告可以是知识产权合同的当事人、知识产权的权利人以及与知识产权有关的利害关系人。利害关系人包括知识产权的独占、排他实施许可合同的被许可人、知识产权的合法继承人等。

（二）、需要提交哪些证据：

1、著作权纠纷案件

(1)原告享有著作权的证据，如：作品的原稿、原件，创作作品的证明材料，受让或许可使用著作权的合同等。

(2)被告侵权的证明，如：侵权复制品、销售侵权复制品的发票等等。

2、商业秘密侵权案件(1)原告具有某种经营秘密或技术秘密的证据，如：该秘密的研发及形成的材料、受让该秘密的合同等;(2)被告未经原告许可，非法获取、披露、使用该经营秘密或技术秘密的证据，如：未经原告许可，擅自接触该秘密的证明材料;收买原告工作人员，引诱其泄露该秘密的证明材料等。

3、技术合同纠纷案件书面合同、与合同有关的技术资料、可行性论证报告、技术评价报告、项目任务书与计划书、技术标准与规范、原始设计与工艺文件、技术图纸、有关技术表格和数据照片等。

4、专利侵权案件(1)权利证明，如：专利证书、专利申请文件、实用新型专利权人应当提供国务院专利行政部门作出的检索报告;(2)实施侵权行为的证明，如：侵权产品、侵权方与他人的订货合同或转让合同、侵权产品的销售发票、侵权产品说明书、技术对比文件等。

5、商标纠纷案件(1)原告享有商标权的证据，如：商标注册证，使用商标的商品，使用商标的商品的销售量减少的数量、使用商标商品的利润、商标及使用商标的商品的广告宣传等。(2)被告侵权的证明，如：侵权产品及其数量和利润、侵权产品的销售发票等。

（三）、知识产权案件一般由中级人民法院管辖

1、专利纠纷案件一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。以国家知识产权局专利复审委员会作为被告的专利行政案件，由市第一中级人民法院管辖。

2、商标纠纷案件一审案件由中级以上人民法院管辖，各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大的城市确定1-2各基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。不服国务院工商行政管理部门商标评审委员会作出的复审决定或者裁定的案件，由北京市第一中级人民法院管辖。

3、著作权纠纷案件由中级以上人民法院管辖，各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。

4、商业秘密侵权案件由中级人民法院管辖，各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院的批准，可以确定若干基层人民法院受理不正当竞争民事第一审案件，已经批准可以审理知识产权民事案件的基层人民法院，可以继续受理。

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外观专利侵权被告怎么办拓展阅读

被控侵害他人实用新型、外观设计专利权应如何应对

相比于发明专利，实用新型、外观设计专利虽然保护范围有限，但是具有审查周期短、下证速度快的优点，受到众多企业的青睐，而且实践中也有许多利用实用新型专利权获得高额赔偿的案例，比如格力电器利用其一件实用新型专利获得竞争对手4000万元的赔偿。

但是，由于实用新型专利一般不经过实质审查，形式审查合格后就会获得授权，因此实用新型专利的稳定性较差，权利基础并不牢固，总体上，利用实用新型、外观设计专利提起侵权诉讼，最终成功维权的案例占比较小。而且当前环境下，大多数企业可能会基于申报项目、经营优惠等各种各样的原因，去申请实用新型、外观设计专利，致使专利的内容参差不次，所以，当被控侵害他人实用新型、外观设计专利权时可以采取以下策略应对。

一、探究对方真实目的

虽然实用新型、外观设计专利的稳定性较差，但有些时候，权利人可能明知自己专利的权利基础并不牢固，仍然通过提起专利侵权诉讼的方式向同行对手发起攻击，达到其扰乱发展或者阻击上市的目的，因此，通过充分把握整体情况，仔细分析专利内容，探究对方发起专利侵权诉讼的真实目的，才是有效应对的基本前提。

二、善用专利权评价报告

专利权评价报告是国家知识产权局根据专利权人或者利害关系人的请求，在实用新型或者外观设计被授予专利权后对相关实用新型或外观设计专利进行检索，并就该专利是否符合专利法及其实施细则规定的授权条件进行分析和评价，作出专利权评价报告，是一种官方出具的较权威专利质量评价。

专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专

利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对

相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作

为审理、处理专利侵权纠纷的证据；专利权人、利害关系人或者被控侵权人也可

以主动出具专利权评价报告。

首先我们可以先查看原告一方是否向国家知识产权局申请出具了专利权评价报告，如果其已申请，但是并未向法院提交，说明该专利权评价报告的结果极有可能是负面的，即对原告不利，因此我们可以向法院申请要求原告提交专利权评价报告，或者自行向国家知识产权局申请出具专利权评价报告，如果是负面结果，应尽快提交至法院。

可见，专利权评价报告在实用新型或者外观设计专利侵权诉讼过程中，是被告用于化解诉讼风险的钥匙之一，在关键时刻可以改变诉讼的发展走向。

三、提出无效宣告

通过专利权评价报告我们可以对该实用新型或者外观设计专利有一个初步的评价，但是由于其并不具有确认或者无效该专利的效力，因此可以采取提起无效诉讼的方式，彻底使其丧失权利基础。

四、进行合有力抗辩

在诉讼中，可以选择以下方向进行合理、有力抗辩

（1）不侵权抗辩

（2）现有技术或者现有设计抗辩

（3）专利权用尽抗辩

（4）先用权抗辩

（5）合理使用抗辩

五、和解或者调解

如果确属侵犯了他人的专利权，自己又仍想实施该专利技术，最明智的办法是主动与对方和解。如果专利权人已提出诉讼，也可以在法庭上主动提出调解方案，尽量同对方达成调解协议。如果能通过和解或调解，双方签订专利实施许可合同，这样可以化干戈为玉帛，达到双赢。

本文由北京黄继保知识产权律师团队撰写整理。

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